Autore:
Bartolomei, Franco
Titolo:
Lo 'stato di diritto' nel rapporto di tensione esistente tra legge e diritto.Periodico:
Diritto e società Anno:
1997 - Fascicolo:
4 - Pagina iniziale:
461 - Pagina finale:
494 - Parte:
SAGGII - I l lavoro tende a puntualizzare nello " Stato di diritto" la tensione nel tempo presente accentuata tra " legge" e " diritto".
Lo Zweck è quello di far riflettere sula probabilità dell'esistenza di norme e leggi contra ius.
II - L'invariante teorizzata dalla pubblicista italiana tra " autorità " e " libertà " ( v.M.S. Giannini) da quella tedesca tra " Imperium" e " Libertas" ( v. Thomas , Forsthoff), non trova dialetticità nel principio di legalità che non svolge più una funzione garantistica.
Dall'autoritativa del provvedimento amministrativo si è passati all'autoritarività della " legge "che se contra ius non è suscettibile, nel nostro ordinamento, di immediata impugnativa da parte del soggetto che si vede leso nei suoi diritti fondamentali di libertà . Da qui, l'ora della Corte costituzionale per riequilibrate il rapporto dialettico dell'invariante autorità -libertà .
III- Appariscente è la tensione tra " legge" e " diritto" in alcuni campi del diritto positivo. Si riporta su piano esemplificato la vicenda del codice di procedura e del processo pensale definito " un fallimento"; una gravità assoluta per i diritti fondamentali dell'individuo , specie quando questi viene colpito nel diritti di libertà personale, di difesa, del giudice naturale imparziale precostituito per legge . etc.
Si corre il pericolo del passaggio da uno Strato di diritto legale ad uno Staro di diritto illegale come storicamente avvenuto; con la conseguenza del venire meno dello stesso conetto di " giustizia" . Torna il detto: " il sonno della ragione genera i mostri".
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